For English version please follow this link.
Иностранцам, не имеющим визы бизнес-иммигранта, запрещено регистрировать юридические лица в Казахстане, а также участвовать в уставном капитале коммерческих организаций.
Регистрация или перерегистрация компании, приобретение долей участия или акций коммерческих организаций с 2011 года без получения соответствующей визы, считается и признается недействительной.
В соответствии с пунктом 2 статьи 40 (Условия пребывания бизнес-иммигрантов на территории Республики Казахстан и осуществления ими предпринимательской деятельности) ЗРК № 477-IV от 22 июля 2011 года «О миграции населения» (далее по тексту – «Закон»):
«Запрещаются создание юридического лица, а также участие в уставном капитале коммерческих организаций путем вхождения в состав участников юридических лиц иностранцам, не получившим визы на въезд в качестве бизнес-иммигрантов».
В соответствии с вышеназванной нормой иностранцам (как временно пребывающим, так и постоянно проживающим), без получения визы на въезд в качестве бизнес-иммигранта, запрещено: (а) создание любого юридического лица (коммерческого и некоммерческого) и (б) участие в капитале коммерческой организации.
Коммерческим юридическим лицом, в соответствии с пунктом 1 статьи 34 Гражданского кодекса РК, является организация, преследующая извлечение дохода в качестве основной цели своей деятельности. Согласно пункту 2 статьи 34 Гражданского кодекса РК коммерческими организациями являются: государственное предприятие, хозяйственное товарищество, акционерное общество, производственный кооператив.
Более того, в целях регистрации юридического лица или вхождения в состав участников коммерческой организации иностранец не только обязан получить визу бизнес-иммигранта, но также прибыть на территорию Республики Казахстан, поскольку в соответствии с пунктом 2 статьи 34 Закона бизнес-иммигрантом является иммигрант, прибывший с целью осуществления предпринимательской деятельности.
Закон был принят в 2011 году. До него действовал ЗРК от 13 декабря 1997 года № 204-I «О миграции населения», который не содержал понятия бизнес-иммигрант, а также не содержал иные барьеры для регистрации юридических лиц иностранцами.
Мы не раз сталкивались на практике с ситуацией, когда иностранные граждане регистрировали товарищества в Казахстан посредством выдачи доверенности, либо посредством получения электронной цифровой подписи и последующей онлайн регистрацией товарищества, а также после получения простой деловой визы Республики Казахстан и каждый раз задавались вопросом о законности такой регистрации товариществ. На практике также известны случаи открытия брокерских счетов иностранным гражданам и приобретение ими акций акционерных обществ, зарегистрированных в Республике Казахстан.
Если ранее Министерство юстиции давало неоднозначные ответы по данному вопросу, а на местах в ходе регистрации юридических лиц принимались деловые визы, то с недавних пор органы Республики Казахстан начали обращать внимание на данное требование миграционного законодательства. Более того, появилась практика отмены перерегистрации товариществ, оформленных на иностранцев, которые не получили визы бизнес-иммигранта до приобретения долей участия в уставном капитале товариществ.
Иностранные граждане, которые приобрели акции казахстанских акционерных обществ на фондовых биржах или вне биржи поле 2011 года без наличия визы бизнес-иммигранта также находятся в зоне риска. Более того, акции одного из финансовых институтов Республики Казахстан были недавно допущены к торгам на иностранной фондовой бирже. Действующее миграционное законодательство также ставит под риск законность вторичного публичного размещения акций казахстанских акционерных обществ.
Данный вопрос неоднократно поднимался в СМИ и в профессиональных кругах. Более того, по данному вопросу 21 ноября 2013 года был направлен депутатский запрос № ДЗ-228 Премьер-министру РК, в котором говорилось, что с момента принятия Закона (2011 год) до ноября 2013 года визы бизнес-иммигрантов не выдавались и в котором депутаты просили пересмотреть действующие правила. Однако, как мы видим ситуация не изменилась.
Если следовать букве закона, то возможно, что сотни регистраций и перерегистраций иностранцами товариществ с ограниченной ответственностью были произведены незаконно. А учитывая покупку иностранцами акций казахстанских акционерных обществ на Казахстанской фондовой бирже и иностранных биржах, то счет таких незаконных сделок может идти на тысячи.
Насколько мы понимаем, целью введения понятия бизнес-иммигрант было регулирование статуса, а также предоставление возможности законно проживать на территории Республики Казахстан иностранным гражданам, которые к моменту принятия закона уже зарегистрировали компании в Казахстане или тех, которые прибудут в Казахстан в целях создания бизнеса. Скорее всего, государство вводило данное требование по получению виз бизнес-иммигрантов, только для тех иностранцев, которые планировали именно иммигрировать в Казахстан.
В контексте самого закона, который регулирует процесс иммиграции в Казахстан, логично интерпретировать данную норму именно так, т.е. если иностранный гражданин решил иммигрировать в Казахстан в целях регистрации юридического лица, то должен получить визу бизнес-иммигранта, а если иммигрировал в Казахстан в других целях, то получает иную визу (на обучение, на работу и т.д.). Но если иностранный гражданин не иммигрировал в Казахстан и желает зарегистрировать юридическое лицо, либо купить акции (доли участия), то соответственно данное ограничение не должно распространяться на такого иностранца. Однако, данная норма, в ее нынешнем изложении, создала обратный эффект, когда любой иностранец не может зарегистрировать юридическое лицо либо стать участником или акционером коммерческой организации без получения визы бизнес-иммигранта.
Мы считаем сейчас самое время государству отменить данные ограничения.
Ограничение ответственности: Ввиду неоднозначности толкования норм законодательства, указанных в настоящей статье, авторы не рекомендуют использовать информацию, изложенную в настоящей статье, в качестве оснований для каких-либо активных действий инвесторами.